ФАС в сфері закупівель. Скарги в ФАС по закупкам

Оскарження порушень Закону №223-ФЗ

Федеральна антимонопольна служба (ФАС) - дуже активний регулятор у сфері закупівель. Учасник закупівлі має право оскаржити дії (бездіяльність) замовника у антимонопольний орган або в судовому порядку (ч. 9 і 10 ст. 3 Закону № 223-ФЗ). Скарги в ФАС по закупкам подають дуже багато учасників, які вважають, що їх права або закони порушені. Подавати скарги в ФАС по закупкам на учасниці може потенційний постачальник, визнаний учасником закупівлі в порядку, передбаченому положенням про закупівлю самого замовника. Однак на практиці антимонопольні органи приймають скарги як від учасників закупівлі, визнаних такими офіційно, так і від тих постачальників, «які могли б стати учасниками закупівлі, якби не порушення, допущені замовником».

Скарга ініціює повну перевірку спірною закупівлі. А тому не рідкісні випадки, коли скарга постачальника визнається необгрунтованою, але замовнику все одно інкримінується порушення, нехай навіть не згадана в скарзі. Але і фіксація антимонопольною службою порушення ще не найстрашніше для постачальника - навіть констатувавши порушення, УФАС може не видавати припис. Така ситуація можлива при незначному порушенні, що не вплинув на вибір переможця, або якщо замовник встиг укласти і виконати договір з переможцем закупівлі.

Порада. "Я завжди раджу постачальникам намагатися не доводити ситуацію до скарг в ФАС, судів з замовниками. Ви можете це робити, тільки якщо на 100% впевнені в своїй правоті. Нерідкі ситуації, коли постачальник скаржиться, не знаючи всіх тонкощів законів і не розуміючи, що він сам неправий. Як ви думаєте, чи буде потім замовник радий працювати з таким постачальником? Постарайтеся вирішити виниклі суперечності в ході спілкування, донести до замовника свою точку зору "Андрій Бойко, комерційний директор B2B-Center.

Як вирішити спірне питання з замовником? Коли варто звертатися в ФАС? Як правильно складе скаргу? В якому випадку звертатися в ФАС уже пізно? На ці та інші питання відповідають експерти B2B-Center в сфері регульованих закупівель.

Для учасників закупівель, що проводяться згідно з Законом 223-ФЗ, статтею 18.1 Закону «Про захист конкуренції» передбачена скорочена процедура оскарження в антимонопольному органі, всі дії в рамках якої укладаються в тиждень. Така оперативність необхідно для того, щоб у антимонопольної служби була можливість скасувати результати неправильно проведеної закупівлі до укладення договору між замовником і переможцем цієї закупівлі. Якщо ж договір уже підписано, то розірвати його може лише суд, а антимонопольній службі залишиться лише винести припис про накладення на порушника штрафу (щодо розмірів штрафів докладніше буде сказано в наступній лекції). Судова процедура, врегульована АПК, триває набагато довше скороченою позасудової і може займати місяці.

Законом не заборонено паралельно подати скаргу в УФАС і позов до суду. Однак доцільніше спершу скористатися позасудовим порядком оскарження, щоб в разі необхідності клопотати в суді і про скасування рішення антимонопольного органу, і про стягнення з замовника компенсації за допущені по відношенню до постачальника порушення. Хоча за загальним правилом і судове, і позасудовий механізм оскарження розрахований на постачальників, права яких порушені діями замовника, але обидва шляхи відкриті і для скарг самого замовника в тому винятковому, але все ж зустрічається на практиці випадку, коли він сам зіткнувся зі змовою учасників постачальників , і ця змова привів до обмеження конкуренції у закупівлі, організованої сумлінним замовником.

Згідно з положеннями ч. 10 ст. 3 Закону № 223-ФЗ, учасник процедури має право оскаржити дії замовника у випадках, встановлених закритим переліком: це нерозміщення в ЄІС положення про закупівлю, змін, що вносяться до положення, інформації про закупівлю, або порушення термінів такого розміщення; пред'явлення до учасників закупівлі вимоги про подання документів, не передбачених документацією; здійснення замовниками закупівлі товарів, робіт, послуг за відсутності затвердженого та розміщеного доцільності застосовує положення про закупівлю і без застосування положень Закону «Про контрактну систему»; а також нерозміщення або розміщення в ЄІС недостовірної інформації про річному обсязі закупівлі, яку замовники зобов'язані здійснити у суб'єктів малого і середнього підприємництва.

Скарги в ФАС по закупкам подаються не пізніше ніж через 10 днів з дати розміщення протоколу розгляду та оцінки заявок на участь у конкурсі, протоколу розгляду та оцінки пропозицій конкурсних запиті котирувань, протоколу запиту пропозицій, протоколу підведення результатів аукціону, протоколу розкриття пропозицій конкурсних в аукціоні, а також протоколу проведення аукціону в електронній формі, якщо він по якійсь причині був визнаний таким. Оскарження дій (бездіяльності) оператора електронного майданчика, пов'язаних з акредитацією учасника закупівлі на електронному майданчику допускається протягом 30 днів. У скарзі повинні міститися відомості про дії (бездіяльності) замовника, спеціалізованих організацій або уповноважених органів, оператора майданчики, членів аукціонної комісії, які були здійснені в зазначений вище період.

До закінчення терміну подачі заявок на участь в електронному аукціоні заявник може подати скаргу на положення документації про проведення аукціону в електронній формі. Оскаржити дії або бездіяльність уповноважених осіб, вчинені з моменту початку розгляду заявок, може тільки учасник, який подав свою заявку на участь в електронному аукціоні.

До моменту укладення контракту учасник електронного аукціону може оскаржити дії чи бездіяльність замовника або уповноважених осіб, вчинені ними під час розгляду друге частин заявок або під час укладення контракту.

Після закінчення терміну оскарження закупівель в ФАС, оскарження дій замовника або уповноважених осіб, які брали участь в організації і проведенні електронного аукціону можливо тільки в судовому порядку.

Відповідно до вимог ч. 11 ст. 18.1 Закону «Про захист конкуренції» до розгляду скарги процедура закупівлі зупиняється. Згідно ч. 12 зазначеної статті відповідач - організатор процедури, оператор ЕТМ, закупівельна комісія - протягом одного робочого дня з дати отримання такого повідомлення зобов'язаний сповістити осіб, які подали заявки на участь в торгах, про факт надходження скарги, її зміст, місце і час її розгляду . УФАС виносить відповідне розпорядження про призупинення процедури. Якщо за результатами розгляду скарги не ухвалено розпорядження про скасування процедури або про її повернення на одну з попередніх стадій, то після підписання рішення ФАС про результати розгляду скарги процедура закупівлі поновлюється з того моменту, на якому вона була припинена, а всі рядки зсуваються на кількість днів припинення процедури.

Як оформити скаргу в ФАС

Скарга в ФАС повинна містити:

• • детальну інформацію про заявника;
• • вказівка ​​на закупівлю;
• • вказівка ​​на оскаржувані дії (бездіяльності) замовника;
• • документи, що підтверджують обгрунтованість доводів скарги;
• • документи, що підтверджують повноваження учасника закупівлі, який підписав скаргу;
• • перелік представлених в складі скарги додатків.

Оскарження порушень Закону «Про контрактну систему» №44-ФЗ

Частиною 1 ст. 18.1 передбачено, що скарги на порушення законодавства про контрактну систему не розглядаються в антимонопольному органі за скороченою процедурою. Для таких скарг залишається основна адміністративна процедура, врегульована гл. 9 Закону «Про захист конкуренції», або судова процедура, врегульована АПК.

Основна адміністративна процедура (гл. 9 Закону «Про захист конкуренції»)

У порядку, встановленому положеннями гл. 9 Закону «Про захист конкуренції», Федеральна антимонопольна служба Росії і її територіальні управління розглядають справи про порушення антимонопольного законодавства як такі і справи про порушення Закону «Про контрактну систему» ​​зокрема. Підставами для порушення справи, згідно з ч. 2 ст. 39 Закону «Про захист конкуренції» можуть служити надійшли з державних органів матеріали, які свідчать про ознаки порушення, заява юридичної чи фізичної особи, повідомлення ЗМІ, виявлення ознак правопорушення антимонопольним органом в ході перевірки. Але щоб не чекати повідомлення з державних органів або з ЗМІ, скаргу на порушення все ж надійніше подати самостійно.

Справа про порушення антимонопольного законодавства може бути порушено протягом трьох років з дня вчинення порушення антимонопольного законодавства, а при триваючому порушенні антимонопольного законодавства - з дня закінчення порушення або його виявлення (ст. 41.1 Закону «Про контрактну систему»). Збуджений справа розглядається антимонопольним органом за місцем вчинення порушення або за місцем знаходження або місцем проживання відповідача. У тому рідкісному випадку, якщо справа розглядається не в територіальному управлінні антимонопольної служби, а відразу в ФАС Росії, місце знаходження відповідача або місце вчинення порушення ролі не грає. Правила передачі антимонопольним органом заяв, матеріалів, справ про порушення антимонопольного законодавства на розгляд в інший антимонопольний орган затверджені наказом ФАС РФ від 1 липня 2007 р № 244.

Для розгляду справи антимонопольний орган створює і затверджує склад комісії з розгляду справи про порушення антимонопольного законодавства, яка згодом виступає від імені антимонопольного органу.

Учасниками справи про порушення антимонопольного законодавства є заявник, відповідач, зацікавлені особи. Всі вони можуть участвоватьв справі особисто або через представника. Особиста участь громадянина у справі не позбавляє його права мати по цій справі представника. Справи організацій ведуть в антимонопольному органі їх співробітники або представники, що діють в межах своїх повноважень.

Можливе залучення до розгляду справи експертів, перекладачів, осіб, які мають відомості про яких обставин.

Подача заяви

Заява подається в антимонопольний орган в письмовому вигляді. Воно повинно містити відомості про заявника, відомості про особу, щодо якої подано заяву, опис порушення, істота заявлених вимог, перелік доданих документів, що свідчать про ознаки порушення. У разі неможливості подання документів вказується причина неможливості їх подання, а також передбачувані особа або орган, у яких документи можуть бути отримані. Важливо дотримати вимоги цієї норми, так як згідно з положеннями ст. 44 Закону «Про захист конкуренції» у разі відсутності в заяві або матеріалах перерахованих відомостей, антимонопольний орган залишає заяву без розгляду, про що повідомляє в письмовій формі заявника протягом десяти робочих днів з дня їх надходження.

Попередній розгляд заяви

У разі прийняття заяви про порушення антимонопольного законодавства до розгляду, уповноважений орган протягом одного місяця розглядає заяву і які стосуються заявою матеріали. Стадія розгляду заяви є попередньою стадією роботи зі скаргою - за результатами цього процесу має бути прийнято рішення про порушення на підставі скарги справи або про те, що підстав для порушення такої справи немає. В ході розгляду антимонопольний орган має право запитувати з дотриманням вимог законодавства Російської Федерації про державну таємницю, банківську таємницю, комерційну таємницю або про іншої захищеної законом таємниці документи, відомості, пояснення в письмовій чи усній формі, пов'язані з обставинами, викладеними в заяві або матеріалах.

На стадії попереднього розгляду скарги відповідач має шанс переконати УФАС не направити справи. Для цього необхідно, зокрема, максимально розгорнуто, ясно і аргументовано відповідати на запити УФАС.

Рішення за підсумками попереднього розгляду

Термін розгляду може бути продовжений на два місяці в разі необхідності збору та аналізу додаткових доказів, про що заявник повідомляється в письмовій формі (ч. 4 ст. 44 Закону «Про захист конкуренції»).

Таким чином, протягом одного місяця заявник отримує повідомлення про порушення справи, або про відмову в порушенні справи, або про продовження строків розгляду заяви. Згідно з положеннями ст. 44 Закону «Про захист конкуренції», рішення про відмову надсилається заявнику протягом десяти днів, в разі ж прийняття рішення про порушення справи антимонопольний орган видає наказ про створення комісії по його розгляду, копія такого наказу надсилається сторонам справи протягом трьох днів з дня видання .

Протягом п'ятнадцяти днів з дня видання наказу голова комісії виносить ухвалу про призначення справи до розгляду і направляє копії ухвали особам, які беруть участь у справі.

Розгляд справи по суті

Розгляд справи є основною стадією антимонопольного розгляду. Збуджені справи про порушення антимонопольного законодавства розглядаються антимонопольним органом протягом трьох місяців з дня винесення ухвали про призначення справи до розгляду. У разі недостатності інформації термін може бути продовжений органом, але не більше ніж на шість місяців, з обов'язковим повідомленням сторін. При виникненні необхідності в тимчасовій зупинці комісія має право призупинити або відкласти процес розгляду справи. Відкладення розгляду практикується у випадках необхідності збору доказів, залучення осіб, якщо в ході розгляду справи в діях відповідача у справі виявлені ознаки іншого порушення антимонопольного законодавства, ніж порушення, за ознаками якого була порушена справа. Призупинення використовується у випадках розгляду антимонопольним органом, судом, органами попереднього попередження слідства іншої справи, що має значення для розгляду даної справи про порушення антимонопольного законодавства, проведення експертизи (ст. 45 Закону «Про захист конкуренції»).

При підготовці рішення у справі відповідач може надсилати свої заперечення на заяви, щоб переконати комісію УФАС не приймати рішення про наявність правопорушення або принаймні не видавати припис і не накладати штраф.

Рішення за результатами розгляду справи

При прийнятті рішення у справі комісія оцінює докази і доводи, пояснення і висновки експертів та осіб, які мають відомості про яких обставин, встановлює права і обов'язки сторін, вирішує питання про видачу розпоряджень і про їхній зміст. У разі прийняття рішення про визнання скарги обґрунтованою комісія може видати відповідачу припис. Невиконання в термін приписи тягне за собою адміністративну відповідальність. Можливе продовження терміну виконання розпорядження на термін не більше ніж шість місяців. Клопотання про продовження терміну виконання, як встановлює ст. 51 Закону «Про захист конкуренції», подається в антимонопольний орган не пізніше ніж за двадцять робочих днів до закінчення терміну його виконання.

Комісія за заявою особи, яка бере участь у справі, або з власної ініціативи має право дати роз'яснення рішення і (або) розпорядження без зміни їх змісту, таке визначення іде комісією особам, які беруть участь у справі, протягом трьох робочих днів з дня виготовлення визначення, але не пізніше ніж протягом п'ятнадцяти робочих днів з дня надходження заяви, згідно з положеннями ст. 51.1 Закону «Про захист конкуренції».

Рішення ФАС по закупкам можуть бути оскаржені до арбітражного суду протягом трьох місяців з дня прийняття рішення або видачі розпорядження на підставі ст. 52 Закону «Про захист конкуренції». До дня набрання рішенням суду законної сили дію акта антимонопольного органу призупиняється.